Distacco del lavoratore - Studio Signorini

1 04 Giugno 2019 Distacco del lavoratoreCostituzione del rapporto didistaccoEsecuzione del rapportodurante il distaccoDistacco del lavoratore :violazioni e sanzioni RAPPORTO DI LAVOROC ostituzione del rapporto di distaccoA CHI SI RIVOLGEDATORI DI LAVOROS LAVORATORIS ABSTRACTIl Distacco sorge con l'accordo tra distaccante e distaccatario senzache sia necessario il consenso del lavoratore se non nell'ipotesi dicambio delle mansioniCOMMENTOIl Distacco costituisce ormai una forma di esternalizzazione della manodopera nella quale unlavoratore, pur alle dipendenze del suo datore di lavoro, presta l attivit a favore di un 'istituto stato regolamentato per la prima volta dall'art. 30 del 276/2003 nell'ambitodelle forme di esternalizzazione del lavoro, come la somministrazione e l'appalto, e la relativadisciplina restata sostanzialmente immutata salvo l'inserimento della disposizione sulcontratto di rete (art.)

2 7, 76/2013 , legge 99/2013) e sul regime sanzionatorio (art. 7, ).La Corte costituzionale con la sentenza n. 254 del 6 dicembre 2017 ha esteso l'obbligo solidalein materia di retribuzione e contributi anche al tratta di una semplice modalit di esecuzione della prestazione lavorativa particolarmenteutilizzato dalle aziende anche se non sempre in maniera corretta e al di fuori delle situazioniche lo concentreremo innanzitutto sulle condizioni che consentono tale operazione, sullemodalit procedurali per attivare il Distacco , per poi passare a verificare le particolarit durante l'esecuzione della prestazione unitamente al relativo regime sanzionatorio in caso diirregolarit .NozioneL'ipotesi del Distacco si configura quando un datore di lavoro, per soddisfare un propriointeresse, pone temporaneamente uno o pi lavoratori a disposizione di altro soggetto perl'esecuzione di una determinata attivit tratta in pratica dello sviluppo del potere direttivo, in funzione della sussistenza di uninteresse oggettivo del datore di sono le condizioni: la temporaneit del Distacco .

3 L'interesse del 24 Lavoro / Il Sole 24 ORE04 Giugno 20191 / 9 Rapporto triangolareI tre soggetti interessati al Distacco , cio datore di lavoro distaccante, l'impresa distaccataria eil lavoratore distaccato, sono legati dai seguenti il Rapporto civile/commerciale che lega distaccante e distaccatario e col quale ildistaccante si impegna, di regola, a rimborsare i costi sostenuti dal secondo luogo il datore distaccante che ha il potere direttivo sul lavoratore , pu imporglil'operazione di comando, salvo che si tratti di cambiare anche le relative mansioni, cosa cherichiede il consenso del lavoratore stesso. Al di fuori di questo caso in genere sufficiente,anche se non previsto dalla legge, fornire al lavoratore una semplice comunicazione in cuifargli presente la nuova situazione, la sede di lavoro, la durata se determinata, eventualidiversi trattamenti economici da corrispondere durante l'intera terzo rapporto quello tra il lavoratore e il beneficiario delle sue prestazioni cio ildistaccatario.

4 Quest'ultimo ha degli obblighi di regola previsti dall'accordo di Distacco , maanche alcuni poteri come quello direttivo nei confronti del lavoratore per ci che concerne laparte organizzativa relativa al concreto svolgimento della Il concetto di temporaneit coincide con quello di non definitivit indipendentemente dallaentit della durata del periodo di Distacco , fermo restando che tale durata sia funzionale allapersistenza dell'interesse del distaccante. Nella fase di avvio pu anche gi essere individuatala durata ma questo elemento non essenziale, ci che conta e che sia determinabile in base altipo di interesse del distaccante il fulcro di tutta l'operazione non sempre facilmente individuabile e Distacco pu essere legittimato da qualsiasi interesse produttivo del distaccante che noncoincida con quello alla sola somministrazione di lavoro e che si protragga per tutto il periododi durata del che differenzia il Distacco dalla somministrazione, infatti, solo l'interesse deldistaccante.

5 Mentre il somministratore realizza il solo interesse produttivo dellasomministrazione ai fini del suo profitto, il distaccante soddisfa un interesse produttivodiversamente qualificato, come l'interesse al buon andamento dell' 'interesse deve essere riferito al distaccante e non al distaccatario e non deve essere uninteresse economico (basato su una maggior convenienza o un maggiore guadagno) ma avereuna rilevanza giuridica tale da giustificare la dissociazione fra il soggetto che ha procedutoall'assunzione del lavoratore e l'effettivo beneficiario della prestazione (Cass. 33021/2018 ). La predetta sentenza ha stabilito che non c' interesse nell'appaltatore a distaccare presso ilcommittente, alcuni lavoratori allo scopo di verificare il rispetto delle clausole dell'appalto perricevere puntualmente i rimborsi dal committente.

6 Questa convenienza economica non sitraduce in un interesse produttivo realizzabile tramite il 'esempio tipico di interesse del distaccante quello legato ad esigenze di tipo formativo chepossono essere realizzate presso il distaccatario, quando ad esempio quest'ultimo ilfornitore di strumenti di lavoro. I lavoratori vengono distaccati con il preciso compito diapprendere le relative modalit di manutenzione. Qui il distaccante realizza l'interesse aformare i propri dipendenti per adibirli in futuro alla manutenzione dei mezzi, anzich ricorrere al fornitore stesso a societ terze per poterla 24 Lavoro / Il Sole 24 ORE04 Giugno 20192 / 9 Rimborso degli oneriLe parti possono concordare le forme del rimborso a favore del distaccante degli oneriretribuitivi, contributivi e assicurativi.

7 Nel caso invece in cui il rimborso ecceda il costoeffettivo rimasto a carico del datore di lavoro titolare del rapporto, non si pi in presenza diun Distacco ma di somministrazione, in questo caso illecita. Tuttavia di fronte ad unaposizione rigida della Cassazione (Cass. sez unite 23021/2011 ), il Ministero del lavoro haprecisato (Ministero del lavoro, circ. 3/2004 ) che tale circostanza non da sola sufficiente aintegrare un Distacco illecito ma rappresenta un indizio di irregolarit . possibile anche un Distacco gratuito o con oneri inferiori a quelli sostenuti dal 'importante che le somme versate dal distaccatario non siano superiori a costi effettivi. Accordo di Distacco L'accordo di Distacco tra distaccante e distaccatario (service agreement) deve individuare ipunti centrali e definire lo scambio di informazioni tra le due parti durante lo svolgimento deldistacco stesso: l'individuazione dell'interesse del distaccante; la temporaneit dell'operazione, non indicando necessariamente il termine, perch ilraggiungimento dell'interesse pu non essere facilmente individuabile; l'indicazione, in caso di apposizione di un termine, della cessazione anticipata del distaccoper raggiungimento dell'interesse prima del tempo, cos come della possibile proroga per laragione opposta; la sede del Distacco ; le mansioni del dipendente.

8 L'indicazione che il distaccante responsabile del trattamento economico e normativo edegli adempimenti in materia di lavoro, compreso le denunce agli enti assicurativi eprevidenziali; la precisazione che il lavoratore distaccato resta dipendente del distaccante e ogni poteresul lavoratore stesso rimane ad esclusiva discrezione dello stesso, salvo eventuali delegheattribuite espressamente distaccatario e salvo l'esercizio del potere organizzativo concretoesercitato da quest'ultimo durante l'attivit lavorativa; l'indicazione che il distaccatario, in caso di infortunio, deve darne immediatacomunicazione al distaccante per le relative denunce all'INAIL; l'obbligo del distaccatario di rimborsare i costi retributivi, contributivi e assicurativisostenuto dal distaccante previa presentazione di idonea documentazione; l'obbligo del distaccatario di comunicare ogni variazione del rapporto checomporti variazione al trattamento economico; impegno del distaccatario a rispettare le regole di legge in materia di privacy nel caso ditrattamenti dati personali effettuati esclusivamente da quest'ultimo con corrispondenteesonero del distaccante (es.)

9 Dati biometrici per ingressi dati navigazione in internet datilocalizzazione o videoriprese ecc.); impegno del distaccatario a comunicare variazioni nelle modalit organizzative oambientali che possano comportare un maggiore rischio per la salute e la sicurezza su lavoro,e anche l'obbligo di variazione del rischio assicurato; clausola (eventuale) di recesso libero dall'accordo da parte di entrambi i contraenti, fermorestando il rispetto di un preavviso minimo 24 Lavoro / Il Sole 24 ORE04 Giugno 20193 / 9 Trasferimento del lavoratoreQuando il Distacco comporta un trasferimento a una unit produttiva ubicata a pi di 50 kmda quella in cui il lavoratore adibito, il Distacco pu avvenire, oltre che in presenzadell'interesse pi volte richiamato, soltanto per comprovate ragioni tecniche, organizzative,produttive o sostitutive.

10 Ragioni che secondo la giurisprudenza vanno esplicitate nella letteradi comunicazione trasmessa al RICORDA CHEL'interesse del distaccante non sempre un requisito richiesto in ogni operazione di si presume e non va pertanto dimostrato nei seguenti casi: Distacco come alternativa al licenziamento collettivo (art. 8, 148/1993 , legge 236/1993); contratto di rete; nei gruppi di legge non d una definizione precisa di Gruppo di imprese; esso di ricollega ai rapporti traimprese che hanno una situazione di controllo o collegamento tra genere le societ aggregate nel gruppo, pur conservando la loro individualit giuridica,sono gestite da un unico soggetto il Ministero del lavoro (risposta ad interpello 1/2016 ) si ha un gruppo di imprese quandouna societ del gruppo ( capogruppo) esercita il potere di controllo e direzione sulle altre invirt delle condizioni di cui all'art.