IL DIRITTO DI ACCESSO AI DOCUMENTI NELLE …

1 1IL DIRITTO DI ACCESSO AI DOCUMENTI NELLE SOCIET MISTE TRA DIRITTO SOCIETARIO E AMMINISTRATIVO. SOMMARIO: - L occasione della ricerca 1. - Pubblica Amministrazione e DIRITTO privato - La formula dell arretramento della : silenzio assenso, , - Segue: gli accordi amministrativi 2. Il DIRITTO di ACCESSO - Il DIRITTO d ACCESSO nella legge n. 241 del 1990 - La qualificazione del DIRITTO d ACCESSO - La normativa del Testo Unico sugli Enti Locali - Il DIRITTO di informazione del socio di - Rimedi alternativi o cumulativi? 3. - Il caso di una societ autostradale - La natura giuridica: organismo di DIRITTO pubblico, societ a prevalente partecipazione pubblica - La societ autostradale: un soggetto sostanzialmente pubblico - - L assoggettamento alla disciplina dell ACCESSO dell attivit di DIRITTO privato dei soggetti pubblici - Ammissibilit del DIRITTO di ACCESSO agli atti ex art.

2 43 comma 2 n. 267 del 2000 4. - Il contrasto giurisprudenziale sulla nozione Enti o aziende dipendenti . Problemi di legittimazione all ACCESSO ex art. 43 comma 2 Collegamento con l esercizio del mandato politico: la spendita di risorse pubbliche Controlli amministrativi e finanziamenti pubblici: la posizione del Giudice contabile - Il Testo Unico sulla trasparenza nella Pubblica Amministrazione ( 14 marzo 2013 n. 33) La sentenza del n. 4403/2013 e il nuovo Testo Unico sulla trasparenza n. 33 del 2013 - 5. Conclusioni: tutela delle risorse pubbliche e protezione del ruolo della minoranza politica.

3 01. L occasione della ricerca. - Negli ultimi tempi la giurisprudenza amministrativa ha avuto modo di occuparsi di delicati problemi in ordine alla applicabilit delle norme sul DIRITTO d ACCESSO alla documentazione amministrativa a soggetti che, formalmente, pubbliche amministrazioni non sono. In particolare, con sentenza n. 305/2012, il di Trento, a seguito di un'istanza presentata da un consigliere comunale, aveva ordinato a una societ autostradale, partecipata dall'ente locale, l'esibizione di DOCUMENTI relativi alle tessere di libera circolazione , rilasciate dalla stessa a non meglio identificati soggetti pubblici e privati per permettere loro il transito sul tratto di competenza, senza pagamento del relativo pedaggio.

4 Tale pronuncia stata, tuttavia, riformata dal Consiglio di Stato con sentenza n. 4403 del 24 settembre 2013. Prima di procedere a un esame pi articolato delle motivazioni che hanno spinto i due organi giurisdizionali su sponde opposte, occorre svolgere considerazioni di carattere generale, forse noiose ed inutili per il lettore pi smaliziato, ma che ritengo utili in un esposizione complessiva della tematica in trattazione. 1. Pubblica Amministrazione e DIRITTO privato. - Vale anzitutto ricordare che l'attivit amministrativa conosce, ormai da molti anni, una crescente incidenza del DIRITTO privato: diverse sono le finalit perseguite e i settori interessati.

5 Un primo ambito tocca la struttura dell'Amministrazione, la quale, per l'esercizio delle attivit pubbliche, si discosta sempre pi dalla tradizionale configurazione in forma di ente con specifica personalit o soggettivit di DIRITTO pubblico e ricorre a moduli organizzativi di stampo societario. Il fine perseguito evidentemente quello di ridurre la spesa pubblica, 2attraverso la predisposizione di strutture maggiormente rispondenti a criteri di efficacia, efficienza, celerit ed economicit . sufficiente citare, a livello nazionale, le societ totalmente partecipate dallo Stato istituite in base a previsioni di legge o derivanti dalla privatizzazione degli enti pubblici economici (tra le tante: Ferrovie , Poste Italiane , e le pi recenti Sviluppo Italia , Patrimonio dello Stato , Infrastrutture ).

6 A livello territoriale, il pensiero corre alle societ a totale o prevalente partecipazione pubblica, cui sovente affidato lo svolgimento di servizi pubblici locali. Non vanno, inoltre, dimenticate figure soggettive pubbliche di creazione comunitaria ma rilevanti in settori speciali del nostro ordinamento, quali l'organismo di DIRITTO pubblico e l'impresa pubblica2. Il DIRITTO privato, peraltro, ha fortemente inciso anche sull'attivit dell'amministrazione, la quale, per lo svolgimento del proprio compito istituzionale di cura degli interessi pubblici, utilizza, dove possibile, strumenti negoziali, abbandonando la sua posizione di supremazia, con i relativi schemi provvedimentali autoritativi che le sono propri e ponendosi in una situazione di parit rispetto ai soggetti amministrati.

7 La possibilit di ricorrervi , effettivamente, molto ampia, stante il riconoscimento alla di una piena capacit di DIRITTO privato, non condizionata da una specifica previsione di legge n limitata ai soli negozi tipici, ma estesa anche a quelli atipici e innominati3. Questa impostazione, consolidata in giurisprudenza, oggi suggellata dall'art. 1 comma 1 bis della legge n. 241 del 1990, secondo il quale l'azione amministrativa si esplica, di regola, tramite attivit di DIRITTO privato, mentre l'adozione di atti, che siano espressione di potere autoritativo costituisce l'eccezione4.

8 L'attivit negoziale della non pu , per , dirsi totalmente equipollente a quella di tutti gli altri soggetti privati. Non va tralasciata, infatti, la circostanza che la sua azione istituzionalmente diretta alla cura degli interessi pubblici: ci vale a imprimere ai suoi atti un carattere di specialit , che aggiunge ai connotati tipici dell'agire privato alcuni elementi di esorbitanza (quali, ad esempio, la necessit di individuare il contraente tramite procedimenti di evidenza pubblica, o la forma scritta ad substantiam dei contratti stipulati)5. 1 Sviluppo Italia istituita con n.

9 1 del 1999, Patrimonio dello Stato ed Infrastrutture istituite con decreto legge n. 63/2002, convertito in legge n. 112 del 2002. Controversa la natura di Rai , qualificata soggetto equiparato alla da Cons. Stato, Sez. VI, ord. n. 5379/2010 ma ritenuta societ di DIRITTO privato, pur in mano pubblica, da Cass. civ., , n. 28329/2011. 2 Garofoli Ferrari, Manuale di DIRITTO amministrativo, Roma, 2013 2014, 153. Per un approfondimento della tematica, con particolare riferimento all'organismo di DIRITTO pubblico e alle societ miste e relativo regime, cfr. infra parr. e 3 Cons. Stato, Sez. VI, n.

10 6073/2001, sul contratto atipico di tesoreria e sulla legittimit delle clausole di sponsorizzazione. Nel tempo si ammessa la stipulazione di altri contratti atipici da parte della , quali i contratti di leasing finanziario e immobiliare, ferma la necessit di gara pubblica per individuare l'appaltatore ( n. 163 del 2006), e il contratto di brokeraggio, rispetto al quale la giurisprudenza sembra richiedere la procedura di evidenza pubblica solo se a titolo oneroso, comportante esborsi per la (cfr.: Pescara n. 397/2006). Sulla capacit di DIRITTO privato della e l obbligo di gara per la concessione di un servizio vedi Casinelli, Capacit negoziale della pubblica amministrazione e tutela della concorrenza, Urbanistica e Appalti, 2014, 186.