“MEDIDAS TECNOLÓGICAS DE PROTECCIÓN DE LA …

1 _____ MEDIDAS TECNOL GICAS DE PROTECCI N DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN INTERNET LOS ACTOS ELUSIVOS - LA PROTECCI N JUR DICA CONTRA LA ELUSI N HORACIO FERN NDEZ DELPECH - 1 - MEDIDAS TECNOL GICAS DE PROTECCI N DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN INTERNET - LOS ACTOS ELUSIVOS - LA PROTECCI N JUR DICA CONTRA LA ELUSI N Texto completo del trabajo presentado en el Congreso MERCOSUR de Derecho Inform tico celebrado en C rdoba, Argentina entre el 9 y 11 de Agosto de 2006 AUTOR: HORACIO FERNANDEZ DELPECH Introducci n La casi totalidad de las legislaciones del mundo protegen a la obra intelectual, frente a la reproducci n sin la autorizaci n de su autor o editor, quienes son los leg timos titulares de los derechos de propiedad intelectual sobre las obras. Desde hace ya muchos a os el Convenio de Berna para la Protecci n de las Obras Literarias y Art sticas, 1 es el elemento madre y fundamental de tal protecci n, que las distintas legislaciones han ido tambi n implementando en su diferentes normativas con caracter sticas muy similares.

2 En la ltimas d cadas, la irrupci n de las nuevas tecnolog as inform ticas, en particular de Internet, ha facilitado enormemente la divulgaci n de la obra intelectual, circunstancia que evidentemente es positiva en la medida que permite cada vez a mas personas tener acceso a la obra intelectual, pero que tiene tambi n su aspecto negativo, en cuanto estas nuevas tecnolog as facilitan la violaci n de los derechos de propiedad intelectual de los autores y editores. La protecci n de la obra intelectual que el Convenio de Berna y las diferentes legislaciones han establecido, est pensada fundamentalmente para la obra escrita en formato papel, lo que hace que muchas situaciones de violaci n de los derechos de 1 Convenio de Berna para la Protecci n de las Obras Literarias y Art sticas del 9 de septiembre de 1886, completado, revisado y enmendado en 1896, 1908, 1914, 1928, 1948, 1967, 1971 y 1979.

3 _____ MEDIDAS TECNOL GICAS DE PROTECCI N DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN INTERNET LOS ACTOS ELUSIVOS - LA PROTECCI N JUR DICA CONTRA LA ELUSI N HORACIO FERN NDEZ DELPECH - 2 - propiedad intelectual que se producen en el mundo inform tico o de Internet no encuentren una adecuada respuesta en este tipo de protecci n. Debemos tener en cuenta que hoy en d a la reproducci n de las obras intelectuales, mediante el uso de las nuevas tecnolog as, se hace muy f cilmente y sin costos. Las copias que se realizan, ya sean de un original o de otra copia, son perfectas y su distribuci n a cualquier lugar del mundo se puede realizar en forma inmediata por Internet sin ning n costo. De all que sea importante analizar en que forma se pueden proteger los derechos de propiedad intelectual cuando esta se vuelca al mundo virtual de la red Internet.

4 No hace mucho tiempo en un trabajo presentado en un evento internacional dije que la protecci n de los derechos de propiedad intelectual en Internet, ten an como sus principales formas a: El dep sito y registro de las obras; La gesti n colectiva de los derechos; La implementaci n de medidas tecnol gicas de protecci n; La protecci n contra las acciones elusivas de la medidas tecnol gicas; La adecuaci n y armonizaci n legislativa entre los estados; En este trabajo tratar de analizar solamente el tema de la implementaci n de las medidas tecnol gicas, as como la protecci n contra las acciones elusivas de esas medidas tecnol gicas, lo que creo implica analizar una soluci n t cnica como es la implementaci n de medidas tecnol gicas, as como su consecuencia jur dica, la protecci n contra la elusi n de la medida tecnol gica.

5 Las medidas tecnol gicas de protecci n Las medidas tecnol gicas de protecci n surgen como una respuesta t cnica a la creciente violaci n de los derechos de los autores sobre sus obras intelectuales. Se podr a definir a las medidas tecnol gicas de protecci n como sistemas inform ticos cuya funci n es controlar y, en caso que sea necesario, impedir o restringir el uso en Internet de obras intelectuales protegidas por derechos de propiedad intelectual. _____ MEDIDAS TECNOL GICAS DE PROTECCI N DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN INTERNET LOS ACTOS ELUSIVOS - LA PROTECCI N JUR DICA CONTRA LA ELUSI N HORACIO FERN NDEZ DELPECH - 3 - Las medidas tecnol gicas son entonces la respuesta al intento de violar el derecho de propiedad intelectual de los autores y editores sobre sus obras, pero resulta tambi n que ante esas medidas tecnol gicas surge ya hoy en d a un nuevo intento como es el de eludir tal medida tecnol gica.

6 De all entonces que no solo interesa analizar cuales son la medidas tecnol gicas de protecci n, sino tambi n intento ver, valga la aparente redundancia, como podemos proteger a esas medidas tecnol gicas frente a los actos que tratan de violarlas, actos estos a los que se ha llamado actos elusivos. Conforme la OMPI 2, existen cuatro categor as de medidas tecnol gicas de protecci n Medidas que protegen efectivamente un acto sujeto al derecho exclusivo de los autores; Sistemas de acceso condicionado; Dispositivos de marcado e identificaci n de las obras; Sistemas de gesti n de derechos digitales DRM Digital Right Management; La primera categor a se refiere a ciertos dispositivos tecnol gicos cuya finalidad es impedir que se realicen determinados actos que implican una violaci n al derecho de propiedad intelectual sobre una obra.

7 Tal el caso de los dispositivos que impiden imprimir o copiar una obra de Internet. La segunda categor a, referida a los sistemas de acceso condicionado, refiere a t cnicas que condicionan el acceso a un sitio o a una obra incorporada a ese sitio, al cumplimiento de alguna condici n preestablecida. Tal el caso de los sitios que exigen una clave o contrase a previa al ingreso al sitio o a la obra protegida, o que utilizan sistemas criptogr ficos o de firma digital para posibilitar tal acceso. Notemos que estos sistemas controlan s lo el acceso inicial al sitio u obra. La tercera categor a cumple una funci n diferente, ya que son t cnicas que tienden a marcar e identificar de alguna forma a las obras protegidas, proveyendo as al titular del derecho una forma de demostrar que la obra ha sido reproducida indebidamente.

8 Tal el 2 ORGANIZACI N MUNDIAL DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Taller sobre Cuestiones de Aplicaci n del Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (WCT) y el Tratado de la OMPI sobre Interpretaci n o Ejecuci n y Fonogramas (WPPT) - Ginebra, 6 y 7 de diciembre de 1999. _____ MEDIDAS TECNOL GICAS DE PROTECCI N DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN INTERNET LOS ACTOS ELUSIVOS - LA PROTECCI N JUR DICA CONTRA LA ELUSI N HORACIO FERN NDEZ DELPECH - 4 - caso de la impresi n en las obras protegidas de filigranas visibles o invisibles (esteganograf a), marcas de agua (watermarks), u otras t cnicas de marcado. Su funci n b sica es informar sobre la utilizaci n indebida de la obra y servir como prueba a la hora de tener que demostrar esa reproducci n indebida. Por ultimo la OMPI se refiere a sistemas de gesti n de derechos digitales, Digital Right Management (DRM), que son tecnolog as utilizadas para la gesti n de los derechos mediante sistemas que difunden y gestionan la utilizaci n de las obras protegidas.

9 Las dos grandes funciones que cumplen los DRM son La gesti n de los derechos digitales, identificando y describiendo las obras as como poniendo las reglas a cumplir para su utilizaci n; La certificaci n de los contenido, haciendo cumplir las reglas. Estas cuatro categor as descriptas por la OMPI pueden encontrarse muchas veces en forma nica o complement ndose entre si, y tienden todas a proteger a la obra intelectual, fundamentalmente frente a su reproducci n il cita, ilicitud que deviene del leg timo derecho exclusivo de los autores y editores sobre sus obras. Debo destacar tambi n cuatro aspectos que, en mi opini n, las medidas tecnol gicas de protecci n deben contemplar para ser validas y obtener entonces la protecci n de la ley. Me refiero a que toda medida tecnol gica Debe ser eficaz o efectiva.

10 La medida tecnol gica que puede ser violada por cualquiera no es eficaz y consecuentemente no es valida ni debe obtener la protecci n legal. Tal criterio es tomado tanto por los Tratados Internet como por la Directiva Europea 3 No debe producir da o a los equipos de los usuarios. Es ilustrativo lo ocurrido no hace mucho tiempo en Estados Unidos y Europa cuando la empresa Sony BMG incorpor a gran cantidad de cd de m sica un sistema anticopia defectuoso que, al ser reproducidos esos cd en las computadoras, produjeron importantes da os, 3 La Directiva 2002/29/CE establece en su art. 2 parte: las medidas tecnol gicas se considerar n eficaces cuando el uso de la obra o prestaci n protegida est controlado por los titulares de los derechos mediante la aplicaci n de un control de acceso o un procedimiento de protecci n, por ejemplo, codificaci n, aleatorizaci n u otra transformaci n de la obra o prestaci n o un mecanismo de control de copiado, que logre este objetivo de protecci n _____ MEDIDAS TECNOL GICAS DE PROTECCI N DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN INTERNET LOS ACTOS ELUSIVOS - LA PROTECCI N JUR DICA CONTRA LA ELUSI N HORACIO FERN NDEZ DELPECH - 5 - que obligaron a Sony a retirar del mercado esos cd , debiendo adem s resarcir por los da os causados.